Социальное партнёрство в нестандартной занятости

Как в мире, так и в России все более возрастает доля нестандартных форм занятости. Большинство государств, в том числе и Россия, стремятся поддерживать стабильную занятость, а также не допускать ухудшения положения трудящихся как в стандартных, так и в нестандартных сферах занятости.

Под стандартной понимается занятость на основе режима полного рабочего дня, бессрочного трудового договора, под руководством работодателя. В большинстве стран, в том числе и в России, такая стандартная занятость закреплена законодательно.

Все иные формы занятости, не подпадающие под определение стандартной занятости, рассматриваются как «нестандартные формы занятости»⁠ . К нестандартным формам занятости относится также платформенная занятость (например, Яндекс Такси).

Таким образом, под нестандартной формой занятости понимается трудовая деятельность, при осуществлении которой наступают общественно полезные последствия и создаются общественные блага, но при этом субъекты данного вида трудовой деятельности не состоят в трудовых отношениях на основании трудового договора, заключенного на основании Трудового кодекса.

Нестандартные формы занятости не регулируются и не защищаются трудовым законодательством, в связи с чем основной проблемой нестандартных форм занятости является отсутствие или недостаток правовой регламентации таких отношений, правовых и социально-экономических гарантий работников.

Для достижения данных целей необходимо правовое регулирование нестандартных форм занятости, в том числе законодательное определение данного понятия.

Проблемами нестандартных форм занятости в последние годы озабочена также Международная организация труда (далее также – МОТ).

Так, в феврале 2015 года Международная организация труда провела трехстороннее совещание экспертов по нестандартным формам занятости, в рамках которого встретились эксперты, назначенные после консультаций с правительствами, объединениями работодателей и работников из разных стран, обсуждались проблемы в сфере организации достойного труда, связанные с распространением нестандартных форм занятости.

По итогам совещания эксперты призвали страны-участницы, объединения работодателей и работников разработать политические меры для решения проблем, связанных с применением нестандартных форм занятости, чтобы работники, независимо от формы занятости, имели достойные условия труда. Для этого правительства и социальные партнеры должны осуществлять сотрудничество в ходе реализации мер по обеспечению необходимых условий труда, поддержке эффективного перехода от нестандартных к стандартным формам занятости на рынке труда, содействовать равенству и недопущению дискриминации, предоставлению гарантий социального обеспечения для всех работников, обеспечению безопасных рабочих мест, свободы объединения и реализации прав на ведение коллективных переговоров, повышению эффективности инспекций труда, решению проблем нестабильных форм занятости и защиты основополагающих прав в сфере труда.

По мнению специалистов МОТ, для регулирования нестандартных форм занятости необходимо использование коллективных переговоров как основной формы социального партнерства. При этом отмечается, что право на участие в коллективных переговорах необходимо распространить в том числе и на работников нестандартных форм занятости, которые не работают по трудовому договору⁠ .

Такая позиция МОТ полностью поддерживается Российской Федерацией. Совершенствование системы социального партнерства, укрепление социального диалога на всех уровнях, развитие потенциала организаций работодателей и профсоюзов согласно Программе сотрудничества между Российской Федерацией и Международной организацией труда на 2017-2020 годы, продолжают оставаться ключевыми задачами Международной организации труда, Правительства Российской Федерации и социальных партнеров, реализация которых заключается, в том числе, в части усиления роли коллективных переговоров по вопросам регулирования социально трудовых отношений, расширения охвата работников членством в профсоюзах; развития практики представительства работников в социальном диалоге с профсоюзными организациями в традиционных и новых секторах экономики (в т.ч. нестандартных форм занятости); содействия формированию объединений работодателей, их активному участию в социальном диалоге; дальнейшее вовлечение сторон социального партнерства в решение важнейших проблем социально-трудовой сферы и связанных с ними экономических отношений.⁠

Согласно Программе сотрудничества между Российской Федерацией и Международной организации труда на 2017 — 2020 гг. Правительство Российской Федерации приняло на себя обязательства поддерживать основные программные положения и практические подходы Международной организации труда⁠ .

В соответствии с данной Программой и предложениями МОТ Федерация Независимых Профсоюзов России (далее также - ФНПР) утвердила на Генеральном Совете ФНПР ряд резолюций по нестандартным формам занятости, в том числе:

• право на вступление в профсоюзы трудящихся любых форм занятости;
• право на коллективные переговоры в рамках социального партнёрства для любых форм занятости;
• право на заключение коллективных договоров и соглашений в любых формах занятости;
• право на государственные гарантии для трудящихся любых форм занятости;
• распространить социальное партнёрство на работающих в условиях нестандартных форм занятости⁠ .

1. Новая парадигма трудовых отношений

Для ответа на вопрос о том, являются ли арбитражные управляющие субъектами трудовых и/или социально-трудовых отношений, необходимо прежде всего ответить на следующие вопросы:

• что такое труд?
• что такое трудовая и профессиональная деятельность?
• кто такой работник?
• что такое трудовые отношения?
• что такое занятость?

Труд и нестандартная занятость

Большая советская энциклопедия под трудом понимает целесообразную деятельность человека, в процессе которой он при помощи орудий труда воздействует на природу и использует её в целях создания потребительных стоимостей, необходимых для удовлетворения потребностей. Рассматриваемый в таком общем виде труд есть, как писал К.

Маркс, «…вечное естественное условие человеческой жизни, и потому он не зависим от какой бы то ни было формы этой жизни, а, напротив, одинаково общ всем ее общественным формам».

Википедия определяет труд как целесообразную, сознательную деятельность человека, направленную на удовлетворение потребностей индивида и общества.

В процессе этой деятельности человек при помощи орудий труда осваивает, изменяет и приспосабливает к своим целям предметы природы, использует механические, физические и химические свойства предметов и явлений природы и заставляет их взаимно влиять друг на друга для достижения заранее намеченной цели.

Как экономическая категория, труд представляет собой один из факторов производства.

В историческом материализме труд рассматривается как фундаментальная основа общественной жизни. Главным критерием развитости труда являются не столько результат, сколько орудия труда. В них опредмечен (выражен в предметной вещественной форме) уровень развития материального производства, уровень общественного разделения труда.

Кроме того, в процессе труда возникают производственные отношения, характер которых также может оказывать существенное влияние на сам труд.

Таким образом, под трудом понимается любая деятельность человека, направленная на удовлетворение личных или общественных потребностей путем создания материальных или нематериальных благ. В этом смысле труд отличается от отдыха, сна, игровой деятельности.

Стандартная и нестандартная занятость

2.2.Понятие трудовой и профессиональной деятельности

Трудовая деятельность означает любую деятельность, осуществляемую лицами любого пола и возраста в целях производства товаров или оказания услуг для использования другими лицами или для собственного использования (п. 1.1 Официальной статистической методологии формирования системы показателей трудовой деятельности, занятости и недоиспользования рабочей силы, рекомендованных 19-ой Международной конференцией статистиков труда, утвержденной приказом Федеральной службы государственной статистики от 31.12.2015 № 680).

Пункт 1 приложения к приказу Минтруда России от 12.12.2016 № 726н «Об утверждении положения о разработке наименований квалификаций и требований к квалификации, на соответствие которым проводится независимая оценка квалификации» указывает, что видом профессиональной является определенный вид трудовой деятельности, требующий квалификации для работников или лиц, претендующих на ее осуществление.

Таким образом, необходимо разграничивать трудовую деятельность и профессиональную исходя из того, что последняя является одной из разновидностей трудовой деятельности и требует наличия квалификации как степени профессиональной подготовленности к какому-либо виду труда.

Под квалификацией (от лат. qualis — какой по качеству и facio — делаю) понимается степень и вид профессиональной обученности работника, наличие у него знаний, умения и навыков, необходимых для выполнения им определённой работы.

Оценка квалификаций осуществляется в порядке, определенном Федеральным законом от 03.07.2016 № 238-ФЗ "О независимой оценке квалификации".

2.3.Понятие «работник» в узком и широком смысле

Исходя из определений труда и трудовой деятельности можно сделать вывод о том, что под работником в широком смысле этого слова необходимо понимать любое лицо, осуществляющее трудовую деятельность в целях производства товаров или оказания услуг для использования другими лицами. Лица, осуществляющие трудовую деятельность в собственных интересах, для личного потребления, не являются работниками.

Статья 3 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ (в ред. от 08.12.2020) "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" определяет работника как физическое лицо, работающее в организации на основе трудового договора (контракта), лицо, занимающееся индивидуальной предпринимательской деятельностью, лицо, обучающееся в профессиональной образовательной организации или образовательной организации высшего образования.

Таким образом, Закон о профсоюзах толкует понятие «работник» в самом широком смысле этого слова, включая в него в том числе: безработных, учащихся, лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, а также любых граждан, связанных общими профессиональными интересами по роду их деятельности.

Такое широкое понимание работника соответствует понятию работника, осуществляющему трудовую деятельность как профессиональную.

Трудовой кодекс России, в свою очередь, в статье 20 определяет работника как физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Таким образом, Трудовой кодекс толкует понятие «работник» в узком смысле: как лицо, заключившее трудовой договор и состоящее в трудовых отношениях с конкретным работодателем.

Таким образом, в смысле Трудового кодекса не являются работниками: учащиеся, безработные, пенсионеры, предприниматели, адвокаты, арбитражные управляющие, самозанятые, нотариусы, судьи, депутаты, Президент России, губернаторы и любые иные лица, не заключившие трудовой договор и не состоящие в трудовых отношениях с конкретным работодателем.

Таким образом, сфера действия Закона о профсоюзах значительно шире, чем Трудового кодекса.

Исходя из того, что в законодательстве понятие «работник» используется в различных смыслах (узком и широком), необходимо при использовании этого термина уточнять, в каком смысле оно используется в каждом конкретном случае.

2.4. Трудовые отношения в узком и широком смысле

Аналогично трактовке термина «работник» необходимо различать и «трудовые отношения» в узком или широком смысле.

Под трудовыми отношениями в узком смысле необходимо понимать отношения, которые возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с Трудовым кодексом(статья 16 Трудового кодекса).

Трудовые отношения в широком смысле опосредуют любую трудовую деятельность, осуществляемую лицами любого пола и возраста в целях производства товаров или оказания услуг для использования другими лицами.

Трудовые отношения в широком смысле опосредуют отношения, возникающие при использовании труда индивидуальных предпринимателей, адвокатов, нотариусов, арбитражных управляющих, судей и любых иных лиц, не работающих по трудовому договору, заключенному в соответствии с Трудовым кодексом.

Такое разделение трудовых отношений представляется вполне логичным обоснованным, поскольку все лица, не работающие по трудовому договору (адвокаты, нотариусы, арбитражные управляющие, судьи и иные), несомненно трудятся, факт их трудовой (профессиональной) деятельности не вызывает никаких сомнений.

Таким образом, аналогично понятию «работник», при использовании термина «трудовые отношения» необходимо четко понимать в каком смысле используется этот термин в каждом конкретном случае: в узком или в широком.

Необходимо заметить, что Закон О несостоятельности именует деятельность арбитражного управляющего как профессиональную (труд в широком смысле слова, поскольку любая профессиональная деятельность является трудовой).

Положение свободных профессий

Так, п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве гласит, что арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет регулируемую настоящим Федеральным законом профессиональную деятельность.

Формы нестандартной занятости

В соответствии со ст. 1 Закона «О занятости населения в РФ» занятость - это деятельность граждан, связанная с удовлетворением личных и общественных потребностей, не противоречащая законодательству Российской Федерации и приносящая, как правило, им заработок, трудовой доход (далее - заработок).

Гражданам принадлежит исключительное право распоряжаться своими способностями к производительному, творческому труду. Принуждение к труду в какой-либо форме не допускается, если иное не предусмотрено законом.

Далее, статья 2 Закона о занятости определяет разновидности занятых граждан:

• работающие по трудовому договору, в том числе выполняющие работу за вознаграждение на условиях полного либо неполного рабочего времени, а также имеющие иную оплачиваемую работу (службу), включая сезонные, временные работы, за исключением общественных работ (кроме граждан, участвующих в общественных работах и указанных в пункте 3 статьи 4 настоящего Закона) и осуществления полномочий членов избирательных комиссий, комиссий референдума с правом решающего голоса не на постоянной (штатной) основе;
• зарегистрированные в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей, а также нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, и иные лица, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию (далее - индивидуальные предприниматели);
• занятые в подсобных промыслах и реализующие продукцию по договорам;
• выполняющие работы по договорам гражданско-правового характера, предметами которых являются выполнение работ и оказание услуг, авторским договорам, а также являющиеся членами производственных кооперативов (артелей);
• избранные, назначенные или утвержденные на оплачиваемую должность;
• проходящие военную службу, альтернативную гражданскую службу, а также службу в органах внутренних дел, Государственной противопожарной службе, учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, органах принудительного исполнения Российской Федерации;
• обучающиеся по очной форме обучения в организациях, осуществляющих образовательную деятельность, включая обучение по направлению государственной службы занятости населения (далее - органы службы занятости);
• временно отсутствующие на рабочем месте в связи с нетрудоспособностью, отпуском, переподготовкой, повышением квалификации, приостановкой производства, вызванной забастовкой, призывом на военные сборы, привлечением к мероприятиям, связанным с подготовкой к военной службе (альтернативной гражданской службе), исполнением других государственных обязанностей или иными уважительными причинами;
• являющиеся учредителями (участниками) организаций, за исключением учредителей (участников) некоммерческих организаций, организационно-правовая форма которых не пред-полагает права учредителей (участников) на получение дохода от деятельности этих организаций, включая членов товариществ собственников жилья, а также членов жилищных, жилищно-строительных, гаражных кооперативов и иных специализированных потребительских кооперативов, создаваемых в целях удовлетворения потребностей граждан, которые не получают доход от их деятельности;
• являющиеся членами крестьянского (фермерского) хозяйства.

Как мы видим, Закон о занятости под занятыми понимает любых лиц, осуществляющих трудовую деятельность в широком смысле слова, поэтому необходимо признать, что сфера действия Закона о занятости (как и Закона о профсоюзах) намного шире, чем Трудового кодекса.

Подводя итог, можно заключить, что арбитражные управляющие несомненно являются субъектами трудовых отношений в широком смысле слова, поскольку они:

• осуществляют трудовую (профессиональную) деятельность (трудятся);
• являются работниками в широком смысле этого слова;
• являются занятыми гражданами.

В тоже время необходимо отметить, что по ныне действующему законодательству арбитражные управляющие не являются работниками в смысле Трудового кодекса(в узком смысле слова).

Необходимо отметить, что Конституционный суд России еще в 2009 году высказал важную правовую позицию, касающуюся выбора трудящимися формы занятости:

"Согласно Конституции Российской Федерации труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (статья 37, часть 1).

Свобода труда проявляется, в частности, в имеющейся у гражданина возможности свободно распорядиться своими способностями к труду, т.е. выбрать как род занятий, так и порядок оформления соответствующих отношений и определить, будет он ли осуществлять предпринимательскую деятельность, поступит на государственную службу, заключит трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора.

В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих, и определить, какой именно договор будет заключен - трудовой либо гражданско-правовой» (п. 2.1. Определения Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 № 597-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Равинской Ларисы Вадимовны на нарушение ее конституционных прав статьями 11, 15, 16, 22 и 64 Трудового кодекса Российской Федерации").

Пунктом 2.2. указанного Определения КС РФ от 19.05.2009 № 597-О-О установлены случаи, когда гражданин, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не наделен конституционными правами, предусмотренными частью 3 статьи 37 Конституции Российской Федерации: когда такое лицо заключило гражданско-правовой договор о выполнении работ или оказании услуг.

В соответствии с пунктом 2.1 указанного определения КС РФ от 19.05.2009 № 587-О-О указано, что в случае избрания договорно-правовой формы гражданин вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих, и определить, какой именно договор будет заключен - трудовой либо гражданско-правовой.

То есть правом выбора гражданско-правовой формы договора и отказом от гарантий, предоставленных частью 3 статьи 37 Конституции Российской Федерации, принадлежит самому гражданину и не может быть ему навязано. Более того, в случае навязывания гражданско-правовой формы договора суд должен защищать интересы работающего гражданина.

Новая парадигма трудовых отношений

Несмотря на то, что работать и трудиться можно не только на основании трудового, но и гражданско-правового договора (например, часть 1 статьи 723 и часть 2 статьи 1086 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также без договора, в России долгое время регулирование основывалось на парадигме, что работник и работодатель могут состоять только в трудовых отношениях, а значит, и социальное партнерство возможно только там, где есть трудовые отношения.

В настоящее время следует признать такую научную парадигму устаревшей, на смену ей приходит другая, суть которой заключается в том, что работником в широком смысле является тот, кто работает, а работодателем в широком смысле – тот, кто дает ему работу.

Соответственно, социальное партнерство и коллективно-договорное регулирование необходимо распространить на все формы занятости, вне зависимости от того, работает работник на основании трудового договора, гражданско-правового или вообще без договора.

Особенно актуален этот вопрос для адвокатов по назначению и арбитражных управляющих, которые работают на основании решения органа государственной власти без договора.

Отсутствие узаконенных отношений арбитражных управляющих (как работников) с государством (как работодателем) является основной причиной прекаризации их труда, что закономерно привело к снижению эффективности деятельности, увеличению коррупционной составляющей и при одновременном отсутствии у арбитражных управляющих социальных и правовых гарантий.

Качество их работы постоянно критикуется: арбитражные управляющие по сути превратились в ликвидаторов. Социальное партнерство узаконивает такие отношения, устраняет основную причину прекаризации труда, что, следовательно, повышает эффективность профессиональной деятельности.

1. Что такое социальное партнерство и зачем оно нужно арбитражным управляющим?

Согласно статье 75.1 Конституции в Российской Федерации гарантируется социальное партнерство, экономическая, политическая и социальная солидарность.

В заключении Конституционного суда РФ от 16.03.2020 № 1-З "О соответствии положениям глав 1, 2 и 9 Конституции Российской Федерации не вступивших в силу положений Закона Российской Федерации о поправке к Конституции Российской Федерации "О совершенствовании регулирования отдельных вопросов организации и функционирования публичной власти", а также о соответствии Конституции Российской Федерации порядка вступления в силу статьи 1 данного Закона в связи с запросом Президента Российской Федерации" Конституционный Суд указал следующее:

• "Указание в новой статье 75.1 Конституции Российской Федерации на то, что в Российской Федерации создаются условия для устойчивого экономического роста страны и повышения благосостояния граждан, для взаимного доверия государства и общества, гарантируются защита достоинства граждан и уважение человека труда, обеспечиваются сбалансированность прав и обязанностей гражданина, социальное партнерство, экономическая, политическая и социальная солидарность, направлено на достижение в государственной политике, в правовом регулировании и правоприменительной практике оптимального соотношения индивидуальной свободы и общественной солидарности. Это также конкретизирует положения о социальном государстве и согласуется с принципом недопустимости нарушения прав и свобод других лиц при осуществлении своих прав и свобод ( статья 7; статья 17, часть 3, Конституции Российской Федерации)».

Статья 23 Трудового кодекса России определяет социальное партнерство в сфере труда как систему взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления, направленная на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений.

Таким образом, Трудовой кодекс РФ регулирует лишь часть отношений социального партнерства: а именно социальное партнерство в сфере трудовых отношений между работниками, работодателями, органами власти, в то время как Конституция гарантирует социальное партнерство в широком смысле слова.

Роль коллективных переговоров

В связи этим возникает закономерный вопрос о том, существуют ли отношения социального партнерства, которые не регулируются Трудовым законодательством?

Существует большое количество профессий, труд которых не регулируется Трудовым кодексом РФ: таксисты, нотариусы, адвокаты, арбитражные управляющие, предприниматели и иные. Имеют ли они право на социальное партнерство?

Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть утвердительным по следующим причинам:

• во-первых, как было сказано выше, статья 75.1 Конституции РФ в отличие от ТК РФ гарантирует социальное партнерство в самом широком смысле, безотносительно того, в рамках каких отношений оно возникает: трудовых, гражданских или иных.
• во-вторых, Закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» определяет профсоюз как добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов вне зависимости от того, на основании трудового, гражданско-правового договора или вообще без договора трудится человек. Право на объединение в профсоюз имеют лица, объединенные общей профессией, а не трудовыми или иными отношениями.
• в-третьих, право на объединение, в том числе в профессиональные союзы, гарантировано статьей 30 Конституции России:

«Каждый имеет право на объединение, включая право создавать профессиональные союзы для защиты своих интересов. Свобода деятельности общественных объединений гарантируется».

• в-четвертых, право на ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров (соглашений) закреплено ст. 13 Закона о профсоюзах. С учетом того, что все профсоюзы пользуются равными правами (п. 1 ст. 2 Закона), недопустима ситуация, при которой классические профсоюзы работников, работающих по трудовому договору, имели бы право на ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров, а профсоюзы работников нестандартных форм занятости (не работающих по трудовому договору) – не имели.

Кроме того, конституционное право на объединение в профсоюзы гарантировано главой 2 Конституции России и является неотъемлемым правом человека, в то время как трудовое законодательство относится к предметам совместного ведения РФ и ее субъектов и регулирует лишь социальное партнерство в сфере трудовых отношений (ст. 30, 72 Конституции РФ, ст. 23 ТК РФ).

Одной из важнейших форм социального партнерства является заключение коллективных договоров и соглашений, что открывает большие возможности для саморегулирования в профессиональной деятельности арбитражных управляющих.Так, в настоящее время действует Отраслевое соглашение в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления на 2020-2021 годы, которое рассматривается судебной практикой в качестве нормативного правового акта, регулирующего профессиональную деятельность арбитражных управляющих.

Таким образом, механизм социального партнерства является важнейшим инструментом саморегулирования отрасли посредством заключения коллективных договоров и соглашений, имеющих силу нормативных правовых актов.

1. Проблемы участия Общероссийского профсоюза арбитражных управляющих в социальном партнерстве

Статья 23 Трудового кодекса определяет социальное партнерство в сфере труда как систему взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), органами государственной власти, органами местного самоуправления, направленная на обеспечение согласования интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений.

Статья 27 Трудового кодекса определяет коллективные переговоры по подготовке проектов коллективных договоров, соглашений и заключению коллективных договоров, соглашений как основную форму социального партнерства.

При этом возникает важный вопрос: распространяется ли на отраслевые соглашения, заключаемые профсоюзами работников нестандартных форм занятости, действие норм раздела 2 Трудового кодекса«Социальное партнерство в сфере труда», которые подробно регламентируют в том числе: понятие социального партнерства, его принципы, стороны, уровни, формы, виды коллективных договоров и соглашений, их содержание, порядок исполнения и многие иные вопросы?

Представляется, что ответ на этот вопрос должен быть утвердительным по следующим причинам:

• ст. 75.1 Конституции гарантирует социальное партнерство в широком смысле слова, а не только в трудовых отношениях, возникающих на основании ТК РФ;
• в свете указанных выше рекомендаций МОТ, а также обязательств Российской Федерации, позиций ФНПР, представляется безусловным право профессиональных союзов, объединяющих работников нестандартных форм занятости (не работающих по трудовому договору), например, таких как адвокаты или арбитражные управляющие, на участие в социальном партнерстве и на заключение коллективных договоров и соглашений;
• поскольку трудовое право подробно регламентирует правовую основу социального партнерства в сфере трудовых отношений между работниками и работодателями, нет никаких препятствий применять нормы раздела 2 Трудового кодекса к нестандартным формам занятости по аналогии;
• в соответствии с последним абзацем п. 7.10. «Генерального соглашения между общероссийскими объединениями профсоюзов, общероссийскими объединениями работодателей и правительством российской федерации на 2021 - 2023 годы» стороны договорились о распространении механизмов социального партнерства в сфере труда на всех трудящихся независимо от форм занятости.

Такая практика несомненно позволит более эффективно достичь цели, провозглашенные МОК и поддержанные Россией по борьбе с прекаризацией труда, усилению роли коллективных переговоров, развитию практики представительства работников в социальном диалоге в традиционных и новых секторах экономики. Достижения трудового права безусловно могут и должны быть использованы в регулировании нестандартных форм занятости.

При этом, необходимо отметить, что трудовое законодательство о социальном партнерстве не может применяться непосредственно к труду арбитражных управляющих до внесения соответствующих изменений в законодательство, однако, сказанное отнюдь не означает, принципиальной невозможности применения к ОРПАУ норм раздела 2 Трудового кодекса о социальном партнерстве по указанным выше причинам.

В свете изложенного, на наш взгляд, необходимо принципиально различать возможность/невозможность применения трудового законодательства:

• непосредственно к арбитражным управляющим и их труду;
• к ОРПАУ и его отношениям с социальными партнерами и органами государственной власти.

Отраслевое соглашение в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления на 2020-2021 годы было заключено Общероссийским профсоюзом арбитражных управляющих и Российским антикризисным союзом⁠ .

Складывающаяся в настоящее время судебная практика придерживается неоднозначных подходов касательно социального партнерства ОРПАУ и его права на заключение коллективных договоров и соглашений.

Так, например, Определением Верховного Суда Российской Федерации (далее также – Верховный Суд) от 19.06.2020 № 302-ЭС20-8871 по делу № А33-10989/2019 установлено, что суды при утверждении арбитражного управляющего обоснованно руководствовались не только законодательством о банкротстве, но и статьями 2, 5, 15 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности».

Этим определением Верховный Суд признал обоснованными следующие выводы Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, сделанные в постановлении от 05.03.2020 по делу № А33-10989/2019:

"В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» (далее – Закон о профсоюзах) ОРПАУ создан арбитражными управляющими в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

Пунктом 1 статьи 15 Закона о профсоюзах предусмотрено, что отношения ОРПАУ с органами государственной власти строятся на основе социального партнерства, то есть в силу статьи 24 Трудового кодекса Российской Федерации являются равноправными, подразумевают учет и уважение интересов сторон.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Закона о профсоюзах запрещается вмешательство органов государственной власти в деятельность ОРПАУ, которое может повлечь за собой ограничение прав ОРПАУ или воспрепятствовать законному осуществлению его уставной деятельности.

Таким образом, суд апелляционной инстанции правильно указал, что именно из такого особого характера отношений ОРПАУ, как общероссийского профсоюза, с органами государственной власти вытекает право ОРПАУ обращаться в арбитражный суд по вопросам, связанным с представительством и защитой социально-трудовых прав и интересов арбитражных управляющих, как от своего имени, так и от имени арбитражных управляющих».

О том, что трудовое законодательство в части защиты коллективных прав трудящихся применяется к ОРПАУ, указал Верховный Суд в определении от 20.08.2020 № 307-ЭС20-10788 по делу № А56-124198/2019. В данном определении Верховный суд прямо отметил, что нормы Трудового кодекса применяются к отношениям ОРПАУ с их социальными партнерами:

«…обстоятельства, положенные истцом в основание его требований, указывают на наличие коллективного трудового спора; соглашение, о заключении которого заявлено профсоюзом, не носит гражданско-правовой характер; порядок разрешения коллективных трудовых споров регламентирован трудовым законодательством…».

Необходимые изменения

Кроме того, некоторые суды признают Отраслевое соглашение в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления на 2020-2022 годы нормативным правовым актом.

Так, арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановлением от 11.06.2020 по делу № А53-8303/2019 признал основанными на правильной системной оценке подлежащих применению норм материального права следующие выводы Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда, сделанные в постановлении от 21.02.2020 по делу № А53-8303/2019:

"В соответствии со статьей 45 Трудового кодекса отраслевое соглашение является правовым актом, регулирующим социально-трудовые отношения арбитражных-управляющих, поэтому подлежит применению при регулировании деятельности арбитражных управляющих наравне с нормативно-правовым регулированием".

​​​​​Такие же выводы сделаны и другими арбитражными судами. Например, Десятым арбитражным апелляционным судом в постановлении от 09.09.2020 по делу № А41-86346/2019 и арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в решении от 05.08.2020 по делу № А56-137241/2019.

Девятым арбитражным апелляционным судом в постановлении от 22.04.2021 по делу № А40-48381/2020 при рассмотрении обоснованности признания Отраслевого соглашения нормативным правовым актом установлено следующее:

"В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 50 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами», Соглашение является нормативным правовым актом, изданном на федеральном уровне социального партнерства, так как по своему содержанию является обязательным для неопределенного круга лиц и рассчитано на неоднократное применение.

Отраслевое соглашение в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления на 2020-2022 годы заключено на основании п. 1 ст. 30, ст. 37, 75.1 Конституции России, ст. 11, 45 Трудового кодекса, ст. 2, 15 Закона о профсоюзах.

Отраслевое соглашение применяется арбитражными судами в соответствии со статьей 6, частью 1 статьи 13 и частью 1 статьи 168 АПК РФ, а также в силу пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.12.2018 № 50 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании нормативных правовых актов и актов, содержащих разъяснения законодательства и обладающих нормативными свойствами».

Аналогичные выводы содержатся в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2021 года по делу № А41-54644/20.

Однако, судебная практика по вопросам применения Отраслевого соглашения в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления на 2020-2021 г. носит противоречивый характер.

Существует также судебная практика, которая не признает Отраслевое соглашение нормативным правовым актом, регулирующим сферу несостоятельности и профессиональную деятельность арбитражных управляющих.

В рамках такого подхода суды основывают выводы в том числе на том, что арбитражные управляющие не являются работниками, на них не распространяются нормы Трудового кодекса, а ОРПАУ не вправе регулировать профессиональную деятельность арбитражных управляющих.

1. Что делать?

Необходимо законодательно распространить социальное партнерство на работающих в условиях нестандартных форм занятости, в том числе на занятых на основании решения госоргана (адвокаты и арбитражные управляющие), а также через посредничество цифровых платформ, самозанятых, трудовых мигрантов и других незащищенных категорий трудящихся.

Федеральный закон «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» (далее – Закон о профсоюзах) был принят в 1996 году - период действия Кодекса законов о труде Российской Федерации (далее – КЗОТ РФ), в соответствии с которым работник мог быть стороной не только трудового договора (статьи 15 КЗОТ РФ), но и иных договоров о труде (статья 5 КЗОТ РФ). В соответствии со статьей 2 КЗОТ РФ термин «работник» относился к лицу, реализующему свое конституционное право на труд (статьи 37 Конституции Российской Федерации).

После принятия второй части Гражданского кодекса РФ и Трудового кодекса РФ договоры о труде, не являющиеся трудовыми договорами, были отнесены к гражданско-правовым договорам, сторонами которых являются «исполнитель», «подрядчик» и т.п., а термин «работник» был сужен до стороны только трудового договора.

При этом положения Закона о профсоюзах продолжают исходить из того, что работник – это любой трудящийся.

Таким образом, Трудовой кодекс фактически «узурпировал» понятия «работник» и «трудовые отношения», под которыми стали пониматься исключительно лица, работающие по трудовому договору, заключенному по ТК РФ.

Такая ситуация привела к нарушению прав трудящихся, не работающих по трудовому договору, к прекаризации их труда, в связи с чем в настоящее время возникла необходимость привести терминологию Закона о профсоюзах в соответствие с терминологией Трудового и Гражданского кодексов, при этом сохранить конституционное право каждого на объединение в профсоюз вне зависимости от формы его занятости, а также предусмотренное пунктом 1 статьи 2 Закона о профсоюзах равенство прав всех профсоюзов, в том числе права на социальное партнерство и заключение коллективных договоров, соглашений.

Как следует из положений пункта 1 статьи 1 Закона о профсоюзах все трудящиеся обладают социально-трудовыми правами и интересами, то есть правами и интересами, возникающими в социально-трудовых отношениях, участие в регулировании которых принимают профсоюзы через участие в социальном партнерстве и коллективные договоры, соглашения (статьи 40 и 45 Трудового кодекса РФ).

Так как в соответствии с Трудовым кодексом РФ профсоюзы являются самостоятельными и равноправными субъектами трудового права, то необходимо предусмотреть, что положения Трудового кодекса РФ, регулирующие деятельность профсоюзов, относятся ко всем профсоюзам, вне зависимости от формы занятости их членов.

Необходимо внести в Закон о профсоюзах изменения, которыми предусмотреть возможность применения положений главы II Трудового кодекса РФ ко всем профсоюзам независимо от формы занятости, а также исключить положения, допускающие запрет трудящимся на объединение в профсоюз при отсутствии у них трудовых отношений.

В соответствии с изложенным необходимо:

1. Исключить из статьи 3 Закона о профсоюзах понятия «работник» и «работодатель», установив, что членом профсоюза может являться лицо, осуществляющее трудовую деятельность (трудящийся) или претендующее на ее осуществление (временно не трудящийся, пенсионер, учащийся); определить понятие трудовой деятельности, как деятельности, основанной на личном труде, и профессиональной деятельности, как трудовой деятельности, требующей квалификации.
2. Предусмотреть применение трудового законодательства в части регулирования социального партнерства в сфере труда к деятельности всех профсоюзов; определить особенности такого регулирования, в том числе социальных партнеров; определить понятие платформенной занятости; предусмотреть необходимость соблюдения информационными системами, регулирующими социально-трудовые отношения, условий коллективных договоров, соглашений.

Предлагаемые изменения в Закон о профсоюзах направлены на приведение Закона о профсоюзах в соответствие с действующим законодательством, при этом сохраняются следующие принципы, связанные с междисциплинарным характером Закона о профсоюзах:

• конституционное право на объединение в профсоюзы имеют все трудящиеся, вне зависимости от формы занятости,
• права всех профсоюзов равны вне зависимости от формы занятости своих членов,
• отношения всех профсоюзов с органами государственной власти и органами местного самоуправления строятся на основе социального партнерства, а также на основе системы соглашений,
• права всех профсоюзов на регулирование социально-трудовых отношений и связанных с ними экономических отношений через коллективные договоры и соглашения равны независимо от формы занятости,
• конституционные права, гарантированные частью 3 статьи 37 Конституции Российской Федерации, имеют все трудящиеся вне зависимости от формы занятости, и такие права защищают профсоюзы.

СНОСКИ

1. Исследование ВШЭ о нестандартной занятости ↩
2. Обзор нестандартных форм занятости; материалы трёхстороннего совещания МОТ ↩
3. Письмо Минтруда России от 10.12.2019 за №14-2/10/п-11214 ↩
4. Программа сотрудничества России и МОТ ↩
5. Резолюция Генерального совета ФНПР; постановление Генсовета ФНПР ↩
6. Отраслевое соглашение в сфере банкротства ↩